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 以案说法:债权转让但抵押权未做变更登记的法律认定
 
 
 

 

    《物权法》第192条规定:抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但法律法规另有规定或者当事人另有约定的除外。

    具体而言,包括以下几重含义:

    1、  抵押权不得与所担保的主债权分离而单独转让,即抵押权人不得仅转让抵押权而保留主债权,抵押权人不得将主债权让与他人而自己保留抵押权(如合同如此约定,则抵押权应归于消灭),抵押权人不得将主债权和抵押权分别转让予不同主体(如进行了如此转让,则抵押权应归于消灭);

    2、  抵押权不得与债权分离而作为其他债权的担保,即抵押权与债权分离时,抵押权不属于适格的担保物;

    3、  除非法律法规另有规定或当事人另有约定,债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让。《物权法》第204条规定,“最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让,但当事人另有约定的除外”,属于法律规定的抵押权不随债权转让的情形;而对于当事人约定抵押权不随主债权转让的,遵从当事人的约定,但此种约定在抵押登记文件中未体现或未告知主债权受让方的,应不能对抗善意受让方。

    以上规定从法律上确认了抵押权随主债权一并转让的原则,但根据不动产抵押的抵押权登记设立的规定,如主债权转让时抵押权未做变更登记,主债权受让人是否当然获得抵押权呢?最高人民法院在(2015)民申字第2040号《民事裁定书》中对此问题进行了明确,最高人民法院认为:“《物权法》第192条规定:抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但法律法规另有规定或者当事人另有约定的除外。”本条系关于抵押权处分从属性的规定,抵押权作为从权利应随债权转让而转让,债权受让人取得的抵押权系基于法律的明确规定,并非基于新的抵押合同重新设定抵押权,故不因受让人未及时办理抵押权变更登记手续而消灭。本案中城建投公司受让农发行怀化分行对绿兴源公司享有的债权,依据法律规定有权受让与涉案债权相关的抵押权,一二审法院据此判定抵押权继续有效,并无不当。

    综上所述,除非法律另有规定或当事人另有约定,债权转让但抵押权未做变更登记的,债权受让人依法可获得抵押权,该等抵押权不因受让人未及时办理抵押权变更登记手续而消灭。但在业务实践中,我们仍然建议在条件允许的情况下及时办理抵押权变更登记,以避免不必要的纠纷。

 

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